近年來(lái)，公職人員充當(dāng)掮客并收受好處行為時(shí)有發(fā)生，這類案件中，一般涉及請(qǐng)托人、實(shí)施斡旋的國(guó)家工作人員、被斡旋的國(guó)家工作人員等，在某些情況下，被斡旋的國(guó)家工作人員與實(shí)施斡旋的國(guó)家工作人員職權(quán)互不隸屬、制約，雙方僅曾有一面之緣或接觸較少，但被斡旋的國(guó)家工作人員仍然接受請(qǐng)托完成謀利事項(xiàng)，實(shí)施斡旋的國(guó)家工作人員據(jù)此收受請(qǐng)托人財(cái)物，對(duì)此能否認(rèn)定實(shí)施斡旋的國(guó)家工作人員構(gòu)成受賄犯罪，值得探討。

【案例】

黃某，A市規(guī)劃和自然資源局海洋資源管理處副科長(zhǎng)；曾某，A市B投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱B公司）董事長(zhǎng)、法定代表人；二人相熟。2013年5月，B公司有一起合同糾紛訴諸A市中級(jí)人民法院，曾某請(qǐng)托黃某去法院“疏通關(guān)系”，幫其勝訴。2013年7月，黃某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)A市中級(jí)人民法院審理B公司該合同糾紛案的某審判庭副庭長(zhǎng)、承辦法官許某（另案處理）。2014年2月，許某基于黃某系熟人介紹，同時(shí)考慮到黃某是A市規(guī)劃和自然資源局的干部，大家同在體制內(nèi)以后可能有事找其幫忙等因素，在審判過(guò)程中指導(dǎo)黃某督促曾某補(bǔ)充對(duì)其案件勝訴有利的證據(jù)材料，并違規(guī)將裁判結(jié)果提前告知黃某，黃某隨即告知曾某。曾某認(rèn)為其案件之所以勝訴是因?yàn)辄S某的積極斡旋，2013年5月至2014年4月，曾某為感謝黃某的幫助，陸續(xù)送給黃某共計(jì)490萬(wàn)元。

對(duì)于黃某通過(guò)許某干預(yù)案件并收受曾某好處的行為如何定性，有兩種不同意見(jiàn)。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，黃某是A市規(guī)劃和自然資源局海洋資源管理處副科長(zhǎng)，雖然其通過(guò)許某的違規(guī)行為為曾某謀取不正當(dāng)利益，收受曾某490萬(wàn)元，但鑒于黃某沒(méi)有利用其本人職權(quán)或者地位形成的便利條件影響干涉許某，黃某的上述行為不構(gòu)成受賄犯罪，應(yīng)當(dāng)以其違反廉潔紀(jì)律追究責(zé)任。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，許某基于黃某系A(chǔ)市規(guī)劃和自然資源局海洋資源管理處副科長(zhǎng)的身份，同時(shí)考慮到其以后可能有事尋求黃某的幫忙，接受黃某的請(qǐng)托，違規(guī)指導(dǎo)黃某督促曾某提交對(duì)其案件勝訴有利的證據(jù)并違規(guī)向其泄露審判工作秘密，黃某以此收受曾某490萬(wàn)元，構(gòu)成受賄罪。

首先，我國(guó)刑法第三百八十八條規(guī)定，國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處，這在刑法理論上稱為斡旋受賄。斡旋受賄不是國(guó)家工作人員就自身的職務(wù)行為索取或收受賄賂，而是行為人利用其自身國(guó)家工作人員職權(quán)或地位形成的便利條件，就其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為進(jìn)行斡旋，使其他國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。斡旋受賄所保護(hù)的法益是被斡旋的國(guó)家工作人員職務(wù)的公正性，以及作為國(guó)家工作人員的行為人自身職權(quán)與地位形成的便利條件的不可收買性。本案中，曾某之所以請(qǐng)托黃某去法院為其訴訟案件“疏通關(guān)系”，主要考慮黃某是體制內(nèi)的領(lǐng)導(dǎo)干部，有一定的職權(quán)和職務(wù)影響，由其出面在體制內(nèi)找關(guān)系方便有效。黃某接受曾某的請(qǐng)托，向許某打招呼幫助B公司順利獲得案件勝訴。曾某向黃某賄送好處的行為既侵害黃某自身職務(wù)行為的不可收買性，又侵害法官許某職務(wù)行為的公正性。

其次，利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件是認(rèn)定斡旋受賄的重要客觀要件。根據(jù)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，“刑法第三百八十八條規(guī)定的‘利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件’，是指行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國(guó)家工作人員之間、上下級(jí)單位沒(méi)有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間等。”斡旋受賄犯罪的一個(gè)重要特征是在提出請(qǐng)托事項(xiàng)時(shí)，作為國(guó)家工作人員的行為人與被斡旋的國(guó)家工作人員之間并不存在職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，被斡旋的國(guó)家工作人員有較為自由的意志來(lái)選擇是否實(shí)施該請(qǐng)托事項(xiàng)。但被斡旋的國(guó)家工作人員決定利用自己的職權(quán)來(lái)為請(qǐng)托人謀取利益時(shí)，考量的重要原因來(lái)自行為人本人職權(quán)或地位形成的便利條件。斡旋受賄中，行為人和被斡旋的國(guó)家工作人員都具有一定的職權(quán)或職務(wù)影響，雙方均可以利用職務(wù)互為對(duì)方謀取利益。誠(chéng)然，被斡旋的國(guó)家工作人員在為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益時(shí)，不一定當(dāng)時(shí)就想到有何事需求助于行為人以實(shí)現(xiàn)權(quán)力互換，但是，行為人與被斡旋的國(guó)家工作人員在客觀上具有權(quán)力的可交換性，在雙方職務(wù)級(jí)別上，既可以是同級(jí)的，也可以是非同級(jí)的；在權(quán)力交換的時(shí)間上，既可以是即時(shí)的，也可以是預(yù)期的。

本案中，行賄人曾某稱，其之所以找黃某作為溝通司法人員的“掮客”，正是看中黃某公職人員的身份，并積極尋求通過(guò)黃某單線聯(lián)絡(luò)案件承辦法官許某。許某坦言，其考慮到黃某同是市級(jí)單位公職人員，以后其本人也可能有事情需要黃某提供幫助，因此才違規(guī)提供幫助。由此可見(jiàn)，許某與黃某保持單線聯(lián)系，接受黃某轉(zhuǎn)請(qǐng)托，為曾某謀取不正當(dāng)利益，黃某公職人員身份和地位形成的便利條件起到了主要作用，黃某的上述行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為斡旋受賄犯罪。